作者：李嵐 岑琳

來源：金誠同達(dá)

近年來，美國公司根據(jù)美國法典第11章（Chapter11）提起破產(chǎn)的案件并不少見，比如，美國著名零售商Sears、美國快時尚零售商Forever21和美國家居用品零售商Bed Bath & Beyond等都曾提起第11章破產(chǎn)申請。近年，美國廚電新秀品牌Instant Brands、美國知名飾品零售商Claire’s、美國知名廉航公司Spirit Airlines、掃地機(jī)器人行業(yè)鼻祖iRobot等也紛紛提起了第11章破產(chǎn)申請。由于這些零售商和著名品牌往往從中國采購很多產(chǎn)品，而中國供應(yīng)商向這些零售商和品牌商供貨時也往往會提供一定賬期，一旦有美國零售商或品牌商提起破產(chǎn)申請，就經(jīng)常會出現(xiàn)大批中國供應(yīng)商的應(yīng)收賬款被列為破產(chǎn)債權(quán)的現(xiàn)象，而這些中國供應(yīng)商很有可能最終只能從有限的破產(chǎn)財產(chǎn)中獲得很少部分的清償。

第11章破產(chǎn)制度是為了使困境企業(yè)在提起第11章破產(chǎn)申請后通過“設(shè)計”或重整以獲得“重生”，同時盡可能保障債權(quán)人和所有人利益。那么，中國供應(yīng)商作為債權(quán)人得知其客戶提起美國第11章破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)如何最大程度維護(hù)其權(quán)益，需要注意哪些事項？

01.

破產(chǎn)申請前所形成的應(yīng)收賬款應(yīng)對處理

美國破產(chǎn)法對于債權(quán)清償?shù)膬?yōu)先順序可以歸納為：擔(dān)保債權(quán)、行政費(fèi)用（如律師費(fèi)和破產(chǎn)財產(chǎn)管理費(fèi)等）、優(yōu)先無擔(dān)保債權(quán)（如工資、稅費(fèi)等）以及普通的破產(chǎn)前無擔(dān)保債權(quán)。一般來說，中國供應(yīng)商在客戶申請第11章破產(chǎn)前對客戶產(chǎn)生的債權(quán)往往屬于清償順序中最末位的普通無擔(dān)保債權(quán)。如何能更好地收回該等破產(chǎn)前的應(yīng)收賬款？

一般來說，中國供應(yīng)商在得知其美國客戶提起第11章破產(chǎn)程序后應(yīng)及時完成債權(quán)申報（to file a proof of claim），債權(quán)申請是破產(chǎn)程序中的重要環(huán)節(jié)，第11章破產(chǎn)下的債權(quán)申報可以影響債權(quán)人是否、如何以及何時從債務(wù)人處獲得清償。通常來說，在債務(wù)人提起破產(chǎn)申請后，債權(quán)人在收到破產(chǎn)通知（notice of bankruptcy）時也會收到一份第11章債權(quán)申報表（410 Proof of Claim）。破產(chǎn)通知會寫明債權(quán)申報的截止日期（bar date）、如何申報債權(quán)以及提交至何處。如果債權(quán)人認(rèn)為債務(wù)人對其的債務(wù)金額和性質(zhì)描述不準(zhǔn)確或?qū)鶆?wù)有爭議，則應(yīng)當(dāng)在截止日期前申報債權(quán)。但債權(quán)人對債務(wù)金額和性質(zhì)描述準(zhǔn)確或?qū)鶆?wù)沒有爭議，仍然可以申報債權(quán)，申報債權(quán)也會有一定益處。例如，債權(quán)人申報的債權(quán)信息會取代債務(wù)人在其資產(chǎn)和負(fù)債表中描述的相關(guān)信息；如果沒有在截止日期前申報債權(quán)，則債權(quán)人想再進(jìn)行申報則會有很大難度，而對于及時申報的債權(quán)信息進(jìn)行修改通常會比較容易獲得準(zhǔn)許。如果中國企業(yè)的債權(quán)金額較大，被列入債權(quán)人前二十名，一般還可指定一名代表進(jìn)入債務(wù)人委員會。

在申報債權(quán)時，針對破產(chǎn)申請前20日內(nèi)發(fā)出的貨物，中國供應(yīng)商可以提出503(b)(9)請求（又稱“20日請求”），中國供應(yīng)商應(yīng)其申報為行政費(fèi)用債權(quán)（該等債權(quán)的清償順位僅次于擔(dān)保債權(quán)且高于所有的無擔(dān)保債權(quán)），但要成功申報此等債權(quán)，貨物必須是直接運(yùn)輸給債務(wù)人的。破產(chǎn)法典沒有對此類申報規(guī)定形式或截止日期，一般程序?yàn)樘崞饎幼h并以賬單、運(yùn)貨單等文件提交作為支撐，但也有些案件設(shè)立了申報的截止日期，以及對貨物的價值和運(yùn)輸作出要求。

此外，大部分中國供應(yīng)商在向美國客戶提供賬期時，往往會購買信用保險來保障其收款，在得知客戶提起破產(chǎn)申請后，中國供應(yīng)商應(yīng)第一時間通知信用保險公司完成報損。信用保險公司收到報損，信用保險公司也可能會向中國供應(yīng)商提供追償?shù)姆?wù)，此時，中國供應(yīng)商需要認(rèn)真考慮是否委托信用保險公司代為追索，如果委托信用保險公司追索，也可能會產(chǎn)生額外的傭金（如果追索成功）。

02.

利用關(guān)鍵供應(yīng)商制度實(shí)現(xiàn)無擔(dān)保債權(quán)的優(yōu)先清償

即便中國供應(yīng)商按時進(jìn)行債權(quán)申報，如前所述，這些債權(quán)一般都屬于無擔(dān)保的破產(chǎn)債權(quán)，對于這類處于清償順序末位的債權(quán)，現(xiàn)實(shí)中一般獲得清償?shù)慕痤~極少——收回比例往往低于10%，但如果中國供應(yīng)商合理運(yùn)用美國破產(chǎn)法中的關(guān)鍵供應(yīng)商（critical vendor）制度，也有可能獲得更大比例的清償。

通常來說，破產(chǎn)法不允許債務(wù)人在破產(chǎn)后繼續(xù)支付破產(chǎn)前的債務(wù)，但第11章第105條允許破產(chǎn)法院“發(fā)布任何有必要或適宜執(zhí)行破產(chǎn)法典的命令、過程或判決”。在實(shí)踐中，債務(wù)人可以通過向法院提交申請，主張某些供應(yīng)商的關(guān)鍵供應(yīng)商地位（critical vendor status）——有必要提前清償該等關(guān)鍵供應(yīng)商的破產(chǎn)前債務(wù)以換取關(guān)鍵供應(yīng)商的持續(xù)供貨，從而維持債務(wù)人的持續(xù)運(yùn)營以順利完成破產(chǎn)重整程序。法院可以下令同意破產(chǎn)企業(yè)優(yōu)先清償該等關(guān)鍵供應(yīng)商的破產(chǎn)前債務(wù)，因?yàn)樵摰让钍菫榱怂麄兂晒ν瓿善飘a(chǎn)重整所“必要的”。一旦法院批準(zhǔn)該等申請，債務(wù)人則可提前清償該等關(guān)鍵供應(yīng)商的破產(chǎn)前債務(wù)。

需要注意的是，債權(quán)人無法自己決定其獲得關(guān)鍵供應(yīng)商地位，相反，是否可以成為關(guān)鍵供應(yīng)商取決于債務(wù)人，債務(wù)人可以決定誰作為其關(guān)鍵供應(yīng)商并向法院申請批準(zhǔn)；由于關(guān)鍵供應(yīng)商可獲得普通債務(wù)清償?shù)暮锰帲瑐鶆?wù)人也會以此進(jìn)行協(xié)商，要求一些“回報”，如獲得更長的賬期或更優(yōu)惠的付款條件。一般情況下，中國供應(yīng)商需要與債務(wù)人簽署關(guān)鍵供應(yīng)商協(xié)議以便債務(wù)人可以向法院提出申請，具體條款由雙方協(xié)商。但是，由于第11章破產(chǎn)程序推進(jìn)迅速，中國供應(yīng)商需要及時和快速地與債務(wù)人進(jìn)行關(guān)鍵供應(yīng)商協(xié)議的協(xié)商以及進(jìn)行決策，避免錯過最佳時機(jī)。

03.

破產(chǎn)程序進(jìn)行期間的行動

根據(jù)美國法典第11章第105條，債務(wù)人提起第11章破產(chǎn)申請，則中止程序（automatic stay）針對所有主體自動啟動，債權(quán)人必須立即停止其向債務(wù)人收回債權(quán)的任何企圖。第11章對此的規(guī)定非常廣泛，比如，針對債務(wù)人應(yīng)中止任何試圖啟動或者繼續(xù)的法律程序、中止已獲得判決的執(zhí)行、中止對破產(chǎn)財產(chǎn)的試圖占有或控制、中止任何對破產(chǎn)前留置（pre-petition lien）的試圖執(zhí)行、中止對任何破產(chǎn)前債務(wù)的抵消等。換句話說，一旦債務(wù)人提起第11章破產(chǎn)申請，債權(quán)人不可再向其追討任何破產(chǎn)前的付款義務(wù)。

然而，第11章破產(chǎn)程序?qū)嶋H上是重整程序，債務(wù)人在破產(chǎn)期間仍然免不了需要繼續(xù)采購一定數(shù)量的產(chǎn)品以維持運(yùn)營，此時中國供應(yīng)商將面臨是否要在破產(chǎn)程序期間繼續(xù)向債務(wù)人供貨的抉擇。破產(chǎn)期間交易產(chǎn)生的新債權(quán)一般會被認(rèn)為是行政費(fèi)用債權(quán)，清償順位較高，但仍有一定的收款風(fēng)險。另外，一旦債務(wù)人提起破產(chǎn)申請，信用保險公司很有可能不再承保，這意味著中國供應(yīng)商需要自行承擔(dān)收款風(fēng)險。因此，中國供應(yīng)商如果希望繼續(xù)在破產(chǎn)期間與債務(wù)人交易，需要認(rèn)真評估和考慮。

無論如何，中國供應(yīng)商都應(yīng)掌握破產(chǎn)案件動態(tài)，避免錯過各類時限。在第11章破產(chǎn)程序中，往往伴隨債務(wù)人向破產(chǎn)法院提交的各種申請，法院也會經(jīng)常安排開庭（hearings）來審理各項申請（motions），并下達(dá)各類命令（orders），這些申請、開庭和法院命令也會對中國供應(yīng)商的權(quán)益產(chǎn)生影響。因此，中國供應(yīng)商應(yīng)持續(xù)關(guān)注破產(chǎn)案件動態(tài)，把握破產(chǎn)程序中的各個截止日期，避免因錯過期限致使權(quán)益受損，成為第11章破產(chǎn)程序的“受害者”。

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Authors

李嵐

高級合伙人

深圳辦公室

業(yè)務(wù)領(lǐng)域:跨境投資、數(shù)據(jù)合規(guī)與隱私保護(hù)外商投資、跨境爭議解決

岑琳

深圳辦公室

業(yè)務(wù)領(lǐng)域:跨境投資、數(shù)據(jù)合規(guī)與隱私保護(hù)外商投資、跨境爭議解決

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原標(biāo)題： 觀點(diǎn) | 債權(quán)人如何應(yīng)對美國Chapter11破產(chǎn)程序