作者：王利平，華城律所

來源：專注不良和法律顧問律師團

我國的一般民事案件實行“兩審終審制”，相應(yīng)判決裁定生效后，可以對不履行相應(yīng)判決裁定的被告申請強制執(zhí)行。由于案件經(jīng)過訴訟程序和執(zhí)行程序，時間較長，導(dǎo)致存在大量的訴訟、執(zhí)行案件保全后到期前沒有及時向人民法院申請續(xù)封，導(dǎo)致查封凍結(jié)過期后產(chǎn)生糾紛。筆者從本人遇到的如下兩個真實案例中，為大家分享一下相應(yīng)法律問題，請大家在今后的工作中預(yù)防相應(yīng)情況的發(fā)生。

（注：本照片由華城律師所趙子民律師拍攝）

案例1是筆者同事辦理的案例:一審立案時進行保全賬戶，凍結(jié)現(xiàn)金700多萬，二審判決前到期沒有申請續(xù)封，導(dǎo)致當事人重大經(jīng)濟損失，律所承擔80%的賠償責任，賠償委托人金額高達500多萬。簡單介紹一下案件情況（人名為化名）。

原告張三委托李四律師代理原告張三與被告王五的借款糾紛，在一審立案時原告張三申請訴訟保全對被告王五的銀行賬戶進行凍結(jié)，凍結(jié)到被告的現(xiàn)金700多萬元。案件經(jīng)過一審后，到二審時相應(yīng)銀行賬戶凍結(jié)期限已滿，但是原告張三和代理律師都沒有向法院申請續(xù)封，被告王五將相應(yīng)款項轉(zhuǎn)走。案件經(jīng)過二審，原告張三勝訴，法院判決被告王五向張三償還借款800多萬元,但是此時被保全的帳戶因到期沒有續(xù)封已經(jīng)由被告全部轉(zhuǎn)走。判決生效后，案件進入到執(zhí)行階段，由于沒有查到被執(zhí)行人的相應(yīng)財產(chǎn)，執(zhí)行法院裁定終結(jié)本次執(zhí)行程序。之后，原告張三起訴律所，要求律所承擔賠償700萬的賠償責任。經(jīng)過法院審理，由于當時對被告王五的凍結(jié)通知書，原告張三在場，同時，法官和代理律師也告訴了原告張三保全期限問題，因此法院認為原告張三承擔20%的責任，律師所承擔80%的責任,判決律所賠償原告張三500多萬元。關(guān)于責任的分擔問題，筆者在此不做過多論述，本文主要是通過真實的案件分享一下查封、凍結(jié)到期后的續(xù)封問題。

案例2是筆者本人辦理的案例：一審立案時原告對被告帳戶進行保全，凍結(jié)現(xiàn)金50萬，在一審開庭時，原告發(fā)現(xiàn)凍結(jié)的被告銀行賬戶已經(jīng)過期，被凍結(jié)的賬戶的款項隨時可以轉(zhuǎn)走，但是由于雙方積極協(xié)商，以及案件存在其他特殊情況，被告沒有把相應(yīng)款項轉(zhuǎn)走，相應(yīng)款項支付給了原告，本案中原告比較幸運，但是原告做出了一定讓步。簡單介紹一下案件情況（人名為化名）。

原告A起訴被告B民間借款糾紛，A在一審起訴立案時查封了B的銀行現(xiàn)金50萬。在該案件中，筆者代理被告B。案件在一審開庭時，對被告B的銀行存款的凍結(jié)已經(jīng)到期，原告沒有申請續(xù)封。之后，雙方協(xié)商，被告沒有把相應(yīng)款項轉(zhuǎn)走，主動把相應(yīng)款項支付給了原告但是,原告也做出了一定讓步。

（注：本照片由華城律師所趙子民律師拍攝）

根據(jù)以上2個真實的案例，筆者分享保全到期后申請續(xù)期的法律問題。

1、訴訟中查封、凍結(jié)、扣押等保全措施到期后如何申請續(xù)封？如果沒有續(xù)封的法律責任。

根據(jù)法律規(guī)定，每次凍結(jié)銀行存款的期限最長為1年，每次查封、扣押動產(chǎn)的最長期限為2年，每次查封不動產(chǎn)、凍結(jié)其他財產(chǎn)權(quán)的期限最長為3年。實踐中，申請續(xù)封的次數(shù)沒有限制。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》（2016.12.1實行）第18條規(guī)定，申請保全人申請續(xù)封的，應(yīng)當在保全期限屆滿前7日前向人民法院提出，逾期申請或不申請的，自行承擔不能續(xù)封保全的法律后果。人民法院進行財產(chǎn)保全時，應(yīng)當書面告知申請保全人明確的保全到期日以及申請續(xù)封的事項。根據(jù)該規(guī)定，申請續(xù)封的，則最遲在期限屆滿前7日前提出，并且人民法院沒有職權(quán)主動續(xù)封，這一點與執(zhí)行階段不同，執(zhí)行階段人民法院可以依職權(quán)續(xù)封。

對于法律規(guī)定的，申請保全人在期間屆滿前7日前申請續(xù)封。實踐中，操作不同，部分法院要求在期限屆滿前30天申請，少部分法院根本不告知查封凍結(jié)的期限，只送達沒有查封期限的裁定，也有法院做個筆錄告知，相應(yīng)筆錄不給申請保全人。因此，作為代理律師，如果沒有收到相應(yīng)資料的，應(yīng)當積極向法院索要相應(yīng)資料，知曉保全的到期日，防止保全到期沒有續(xù)封。在實踐中，筆者一般在查封、凍結(jié)到期屆滿前30日提交續(xù)封申請，如果沒有相應(yīng)查封凍結(jié)告知期限的，可以以法院的保全裁定出具的日期為準，同時，提交續(xù)封申請后，應(yīng)當積極與法官溝通，跟進續(xù)封的落實情況，防止法院沒有收到資料或者沒有及時續(xù)封。另外，對于是輪候查封、凍結(jié)的，是否應(yīng)當申請續(xù)封的問題，實踐中存在不同觀點。筆者認為，雖然法律規(guī)定，輪候查封、凍結(jié)不具有查封、凍結(jié)的法律效力，輪候查封生效前不用申請續(xù)封。但是，如果案件是第2順序的輪候查封時，應(yīng)當定期聯(lián)系法官確認首封到期和續(xù)封問題。實踐中，存在第1順序查封過期后，第2順序輪候查封變?yōu)槭追獾那闆r，該情況發(fā)生變更的，申請執(zhí)行人一般不知曉，經(jīng)辦法官也不一定知曉相應(yīng)情況。因此，為了防止輪候查封變?yōu)槭追鈺r導(dǎo)致過期，對于自己的案件是第2順序的輪候查封情況下，一定要積極關(guān)注首封的到期時間和續(xù)封問題，自己了解相應(yīng)案件情況，從而提醒執(zhí)行法官注意相應(yīng)問題。目前，很多案件存在發(fā)回重審，再審等程序時，時間會非常漫長，對于銀行存款的凍結(jié)很容易過期。這類案件一定要在相應(yīng)案件材料中書面?zhèn)渥⑻嵝炎约宏P(guān)注申請續(xù)封的問題。

關(guān)于訴訟中沒有申請續(xù)封的，則相應(yīng)法律責任由申請保全人承擔。代理律師有過錯的，則應(yīng)當承擔賠償責任。根據(jù)以上案例可知，代理律師對續(xù)封的法律責任非常大，對于存在申請保全的委托人案件，在收費時一定要考慮續(xù)封的工作量和法律風險，收取的相應(yīng)律師費不能太低，相應(yīng)情況應(yīng)當及時書面告知委托人，并書面提醒委托人到期不申請續(xù)封相應(yīng)法律風險。

（注：本照片由華城律師所趙子民律師拍攝）

2、執(zhí)行中查封、凍結(jié)、扣押等保全措施到期后如何申請續(xù)封？如果沒有續(xù)封的法律責任。

    現(xiàn)實中，存在大量的執(zhí)行案件到期續(xù)封的情況，由于執(zhí)行案件比訴訟案件的周期長，主要是存在非常多的不確定的因素，比如：無財產(chǎn)可執(zhí)行案件終本、流拍后不同意以物抵債、執(zhí)行異議、執(zhí)行異議之訴、公告送達、當事人達成和解等等。相應(yīng)執(zhí)行案件中查封、凍結(jié)、扣押到期后如何申請續(xù)封，是否要必須要申請執(zhí)行人申請續(xù)封，相應(yīng)法律沒有明確的規(guī)定，根據(jù)實踐中存在不同的觀點和做法。主要有兩種：一、“依申請”做法，即執(zhí)行中的續(xù)封由當事人申請，并承擔不續(xù)封的法律風險；二、“依職權(quán)”做法，即執(zhí)行中的續(xù)封由法院負責，當事人申請或者不申請無關(guān)緊要。筆者根據(jù)自己的實踐經(jīng)驗，和參考其他相應(yīng)案例，認為執(zhí)行中的續(xù)封基本由當事人自己負責，法院可以以職權(quán)進行續(xù)封。相應(yīng)的法律依據(jù)主要是《最高人民法院關(guān)于民事訴訟法的解釋》第487條的規(guī)定，執(zhí)行案件中，續(xù)封由當事人申請為原則，依法院以職權(quán)續(xù)封為輔助。如果人民法院在查封、凍結(jié)等后沒有告知申請執(zhí)行人續(xù)封權(quán)利和期限的從而導(dǎo)致超過續(xù)封期限沒有續(xù)封的，人民法院應(yīng)當承擔國家賠償責任。

3、在沒有取得生效的法律文書前，對保全的財產(chǎn)沒有續(xù)封，相應(yīng)被保全人把過了保全期限的銀行存款、不動產(chǎn)等財產(chǎn)轉(zhuǎn)移是否構(gòu)成《刑法》第313條規(guī)定的拒不執(zhí)行法院生效判決裁定罪的問題。

根據(jù)《刑法》第313條的規(guī)定，拒不執(zhí)行法院判決、裁定罪是指對發(fā)生法律效力的判決、裁定有能力履行而拒不履行。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于拒不執(zhí)行判決\裁定罪案件受理工作有關(guān)問題的通知》規(guī)定,該刑事案件可以自訴也可以公訴。根據(jù)法律規(guī)定，構(gòu)成拒不執(zhí)行法院生效判決裁定罪，應(yīng)當具有生效的法律判決、裁定，并且該生效的判決或裁定以具有履行義務(wù)為前提，主觀為故意不履行相應(yīng)的判決裁定的義務(wù)。同時,“罪刑法定”的原則是我國的基本原則。筆者根據(jù)研究實踐中的相應(yīng)案件得知，對于在沒有取得生效的法律文書前，對沒有續(xù)封的保全財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的，相應(yīng)義務(wù)人不構(gòu)成拒不履行法院生效判決、裁定罪，不能追究相應(yīng)轉(zhuǎn)移人的刑事責任，同時，由于相應(yīng)判決沒有生效，或者根本沒有判決，在查封、凍結(jié)、扣押期限屆滿后把相應(yīng)財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的現(xiàn)實中很難追究對方的法律責任。

（注：本照片由華城律師所趙子民律師拍攝）

4、對于律師代理訴訟保全和執(zhí)行保全的建議。

（1）對于有保全措施的案件，筆者建議在相應(yīng)案件的封皮上會注明“請及時續(xù)封”或“注意續(xù)封期限”等字樣，并注明保全到期日，時刻提醒自己注意續(xù)封的問題。

（2）相應(yīng)的保全裁定、告知書、通知書等資料，及時提交委托人并告知委托人相應(yīng)保全期限及到期日，告知委托人及時申請續(xù)封。

（3）對于已經(jīng)終結(jié)本次執(zhí)行程序、中止執(zhí)行案件或者執(zhí)行案件已經(jīng)歸檔的，由于相應(yīng)案件可能根本沒有承辦法官，應(yīng)當至少在保全期限屆滿前2個月聯(lián)系相應(yīng)主管部門，要求恢復(fù)執(zhí)行，并申請續(xù)封。

（4）對于訴訟保全和執(zhí)行中的案件按照保全裁定出具日期前的30日左右向法院申請續(xù)封，同時，跟進法院的續(xù)封是否完成，并向相應(yīng)部門進行查詢和咨詢，不能“顧頭不顧尾”，不能只提交申請，不跟進后面執(zhí)行法官是否完成續(xù)封。

（5）按照規(guī)定或者行業(yè)的標準收取律師代理費，低價競爭，可能案件量比較多，但是很容易出問題，導(dǎo)致委托人不滿意。如果導(dǎo)致委托人損失的，不會認為律師收費比較低就賠償比較少，而是按照當事人損失和過錯程度確定賠償數(shù)額。同時，筆者還建議作為委托人，不要支付過低的律師費，過低的費用會打擊代理律師的積極性,降低服務(wù)質(zhì)量。

（6）律師和委托人應(yīng)當積極保持良好的溝通，除出現(xiàn)特別情況的，律師應(yīng)當定期或不定期的向委托人告知案件情況。而委托人也不能以“甩手掌柜”、“有理走遍天下”、“收了律師費就負責到底”等態(tài)度，不積極與律師溝通，甚至不配合律師提交相應(yīng)資料。等待出現(xiàn)問題時，一味地去責怪代理律師。委托人和代理律師之間只要積極配合，互相坦誠相待，才能把案件做好，代理律師和委托人雙方才能雙贏。 

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原標題： 保全到期沒有續(xù)封的法律風險