作者：齊精智律師

國有獨資公司、非公司制國有企業(yè)（又稱為“國有獨資企業(yè)”）、國有獨資公司全資子公司不僅僅是名字不同，而是在司法實踐中的權(quán)利地位不同。齊精智律師提示國有獨資公司不是一人獨資公司，不能擔(dān)任普通合伙人。非公司制國有企業(yè)就是全民所有制企業(yè)，就不是公司。國有獨資公司全資子公司不屬于國有獨資公司，屬于法人獨資有限公司，可以作為普通合伙人。

本文不追淺陋，分析如下：

一、國有獨資公司不是一人獨資公司，不能擔(dān)任普通合伙人。

西安投資控股有限公司是由西安市財政局局單獨出資設(shè)立的，西安投資控股有限公司屬于國有獨資公司。

1、國資委單獨直接出資成立的才叫國有獨資公司

《公司法》第六十四條：國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。

2、國有獨資公司不是一人獨資公司

裁判要旨：一人有限責(zé)任公司及國有獨資公司系兩種不同形態(tài)的有限責(zé)任公司，分別適用公司法的特別規(guī)定。在無公司法特別規(guī)定的情形下，國有獨資公司應(yīng)當(dāng)適用公司法關(guān)于有限責(zé)任公司的規(guī)定而不適用一人有限責(zé)任公司的規(guī)定。原審法院以國有獨資公司性質(zhì)上屬于一人有限責(zé)任公司為由追加財政局為被執(zhí)行人于法無據(jù)。

案件來源：《芷江侗族自治縣財政局、湖南格蘭蒂斯投資股份有限公司執(zhí)行異議之訴二審案》【（2019）湘民終274號】

3、國有獨資公司不能擔(dān)任普通合伙人

《合伙企業(yè)法》第三條：國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。

4、國有獨資公司可以擔(dān)任非普通合伙人的私募基金管理人

在有限合伙制基金中，還有一個容易混淆的地方，就是容易將普通合伙人和基金管理人相混淆。在絕大多數(shù)的有限合伙制基金中，普通合伙人和基金管理人是合二為一的，所以很多客戶認(rèn)為普通合伙人就是基金管理人，基金管理人就是普通合伙人。所以，據(jù)此得出結(jié)論，不能成為普通合伙人，就是不能擔(dān)任基金管理人。這種觀點也是不正確的。普通合伙人和基金管理人是基于兩個法律關(guān)系產(chǎn)生的不同法律主體，兩者在有限合伙制基金中承擔(dān)的法律責(zé)任也是不同的。普通合伙人是基于有限合伙制度產(chǎn)生的，其法律身份是有限合伙企業(yè)的一員，并且往往在有限合伙企業(yè)中承擔(dān)主要的經(jīng)營責(zé)任，并要對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，其身份是相較于有限合伙人而言的。而基金管理人則是基于基金行業(yè)的管理規(guī)范而產(chǎn)生的，其與基金的關(guān)系為委托與被委托的關(guān)系，不對基金的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，其身份是相對于基金自身而言的。基金管理人需由行業(yè)自律組織中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“中基協(xié)”）進(jìn)行登記備案，屬于從事私募股權(quán)投資基金的資質(zhì)身份。

二、國有獨資企業(yè)，是指非公司制國有企業(yè)，其實就是全民所有制企業(yè)，即狹義上的國有企業(yè)。

西安高科(集團(tuán))公司變更為西安高科集團(tuán)有限公司，唯一股東還是西安高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)管理委員會，企業(yè)類型有全民所有制企業(yè)變更為有限責(zé)任公司（國有獨資）。

全民所有制企業(yè)（又稱為“國有獨資企業(yè)”）是指企業(yè)財產(chǎn)屬于全民所有的，依法自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、獨立核算的商品生產(chǎn)和經(jīng)營單位，其屬于廣義的國有企業(yè)一種組織形式，全民所有制企業(yè)就是非公司制的國有企業(yè)。公司制改革的對象是全民所有制企業(yè)，根據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于印發(fā)中央企業(yè)公司制改制工作實施方案的通知》要求，正常經(jīng)營的全民所有制企業(yè)，應(yīng)全部改制為按照《公司法》登記的有限責(zé)任公司或者股份有限公司。

1、非公司制國有企業(yè)具備法人獨資資格，但不屬于公司，沒有股東只有出資人。

《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第二條第一款規(guī)定“ 全民所有制工業(yè)企業(yè)(以下簡稱企業(yè))是依法自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、獨立核算的社會主義商品生產(chǎn)和經(jīng)營單位。”第三款規(guī)定“企業(yè)依法取得法人資格，以國家授予其經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。”

2、非公司制國有企業(yè)就是全民所有制企業(yè)，即狹義上的國有企業(yè)不能擔(dān)任普通合伙人

《合伙企業(yè)法》第三條：國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。

3、非公司制國有企業(yè)就是全民所有制企業(yè)，即狹義上的國有企業(yè)不屬于一人有限公司。

因為非公司制國有企業(yè)就是全民所有制企業(yè)，即狹義上的國有企業(yè)，根本就不屬于公司，不是公司就無所謂是否屬于一人公司了。。

三、國有獨資公司全資子公司不屬于國有獨資公司，屬于法人獨資有限公司，可以作為普通合伙人。

西安投資控股有限公司是由西安市財政局局單獨出資設(shè)立的，西安投資控股有限公司屬于國有獨資公司。西安投資控股有限公司又全部出資設(shè)立西安產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司，企業(yè)類型為法人獨資的有限責(zé)任公司，并不是國有獨資公司。

首先，根據(jù)《公司法》第６４條第２款規(guī)定：“本法所稱國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府委托本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。”國有獨資公司只包括各級國資委直接出資管理的企業(yè)，不包括國有獨資公司名義出資設(shè)立的全資子公司。國有獨資公司不屬于一人公司，不適用《公司法》第６３條關(guān)于一人有限公司的規(guī)定。

其次，根據(jù)《公司法》第５７條第２款規(guī)定：“本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。”國有獨資公司名義出資設(shè)立的全資子公司屬于一人有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)適用《公司法》第６３條關(guān)于一人有限公司的規(guī)定。

因此，國有公司出資設(shè)立的全資子公司屬于一人有限責(zé)任公司而非國有獨資公司，適用《公司法》第６３條關(guān)于“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”之規(guī)定。

綜上，國有獨資公司、國有獨資企業(yè)、國有獨資公司全資子公司都屬于廣義上的國有企業(yè)，但權(quán)利各不相同。

齊精智律師，仲裁員、北京大學(xué)法學(xué)院北大法寶學(xué)堂特約講師，公司股權(quán)、借貸擔(dān)保、房產(chǎn)土地、合同糾紛全國專業(yè)律師，微信號qijingzhi009。

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