作者：王彬

來源：負險不彬

2019年我國企業(yè)破產(chǎn)重整案件嘗試引入信托機制，但真正實現(xiàn)普適性的應(yīng)用，則是到2023年信托業(yè)務(wù)三分類新規(guī)落地，風(fēng)險處置信托業(yè)務(wù)作為資產(chǎn)服務(wù)信托的重要業(yè)務(wù)子類，其概念和業(yè)務(wù)地位才得以確認。根據(jù)三分類規(guī)定，風(fēng)險處置服務(wù)信托是指信托公司作為受托人，為企業(yè)風(fēng)險處置提供受托服務(wù)，設(shè)立以向債權(quán)人償債為目的的信托，提高風(fēng)險處置效率。按照信托當(dāng)事人、信托財產(chǎn)、信托目的等信托要素設(shè)計不同，風(fēng)險處置服務(wù)信托又可細分為企業(yè)市場化重組服務(wù)信托和企業(yè)破產(chǎn)服務(wù)信托兩類，其中又以后者占主導(dǎo)，且目前已在破產(chǎn)重整、破產(chǎn)清算、破產(chǎn)和解案件中均有出現(xiàn)。結(jié)合當(dāng)前業(yè)務(wù)開展情況，破產(chǎn)服務(wù)信托的基本業(yè)務(wù)邏輯如下圖：

信托存續(xù)期間，信托財產(chǎn)獨立于委托人、受托人、受益人的財產(chǎn)，具有法定獨立性。受托人根據(jù)重整計劃的規(guī)定以及信托合同的約定，按照受益人大會、受益人管理委員會的有效決議通過平臺公司管理、運用、處分底層資產(chǎn)，信托財產(chǎn)的處置所得在優(yōu)先支付相關(guān)信托費用及應(yīng)由信托財產(chǎn)承擔(dān)的債務(wù)（如有）后向受益人進行分配。

一、破產(chǎn)服務(wù)信托整體方案

（一）基本要素

進入破產(chǎn)程序的企業(yè)待處置資產(chǎn)大都情況復(fù)雜，短期內(nèi)處置變現(xiàn)難度較大，為提升重整程序運行效率，合理規(guī)劃重整處置成本，避免償債資產(chǎn)因快速變現(xiàn)而價值貶損，通過設(shè)立企業(yè)破產(chǎn)服務(wù)信托的方式，在信托項下實現(xiàn)待處置資產(chǎn)的清理、確權(quán)和處置等工作，并將相應(yīng)的收益分配至信托受益人。具體由破產(chǎn)企業(yè)設(shè)立信托資產(chǎn)平臺公司歸集擬剝離資產(chǎn)，以信托資產(chǎn)平臺公司100%股權(quán)及破產(chǎn)企業(yè)對信托資產(chǎn)平臺公司及其子公司享有的要求其支付底層資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓對價的債權(quán)作為信托財產(chǎn)設(shè)立企業(yè)破產(chǎn)服務(wù)信托，委托信托機構(gòu)作為受托人，并有受托人根據(jù)受益人大會和管理委員會的決議按照重整計劃通過信托資產(chǎn)平臺公司管理、處分信托底層資產(chǎn)。受托人有權(quán)決定直接持有信托資產(chǎn)平臺公司的股權(quán)范圍，并指定主體持有剩余信托資產(chǎn)平臺公司股權(quán)并確保該等股權(quán)權(quán)益實際歸屬于信托財產(chǎn)。

為確保重整后破產(chǎn)企業(yè)的獨立性以及服務(wù)信托之間的有效分隔，避免破產(chǎn)企業(yè)及各級子公司與信托底層資產(chǎn)間存在復(fù)雜關(guān)聯(lián)往來，在相關(guān)資產(chǎn)裝入信托資產(chǎn)平臺公司前，破產(chǎn)企業(yè)將對重整后企業(yè)及合并報表范圍內(nèi)各級子公司以及信托底層資產(chǎn)間的關(guān)聯(lián)方往來進行規(guī)整和抵銷。

在破產(chǎn)企業(yè)向信托資產(chǎn)平臺公司轉(zhuǎn)讓非全資子公司股權(quán)過程中，若子公司其他股東在規(guī)定期限內(nèi)行使優(yōu)先購買權(quán)，則信托底層資產(chǎn)范圍將調(diào)整，其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)所支付的對家將全部置入信托資產(chǎn)平臺公司。

在底層資產(chǎn)置入信托資產(chǎn)平臺公司過程中，在該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓至信托資產(chǎn)平臺公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效時，即視為轉(zhuǎn)讓完成，信托資產(chǎn)平臺公司享有對上述股權(quán)的全部權(quán)利（包括但不限于分紅權(quán)、表決權(quán)、剩余資產(chǎn)分配權(quán)等）。因部分股權(quán)存在質(zhì)押、司法凍結(jié)等導(dǎo)致無法及時辦理工商變更登記的，不影響轉(zhuǎn)讓的完成。

（二）信托的成立及生效

信托在以下條件均獲滿足后成立并生效：

1、重整計劃經(jīng)法院裁定批準(zhǔn)；

2、信托合同已簽署并生效；

3、信托已根據(jù)法律法規(guī)和相關(guān)監(jiān)管規(guī)定的要求，辦理完畢信托登記相關(guān)手續(xù)，并取得產(chǎn)品編號；

4、委托人與受托人已簽署信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

5、底層資產(chǎn)已通過協(xié)議生效的方式全部劃入信托資產(chǎn)平臺公司；

6、信托資產(chǎn)平臺公司股權(quán)已登記至受托人及其指定主體名下。

（三）信托存續(xù)期限

信托期限一般結(jié)合破產(chǎn)進度設(shè)置存續(xù)期，市場通行做法存續(xù)期為5年，自信托生效之日起起算。信托存續(xù)期屆滿前90日，受托人就信托是否繼續(xù)存續(xù)提交受益人管理委員會審議通過，受托人執(zhí)行受益人管理委員會決議。如受益人管理委員會未能召開或雖已召開但未達成終止信托的有效決議的，信托自動延期12個月，如受益人管理委員會決議終止信托的，受托人對信托財產(chǎn)進行清算處置；信托終止清算完畢前，應(yīng)結(jié)清所有應(yīng)付未付信托費用。

（四）信托的終止

信托自發(fā)生下列情形之一時終止：

1、信托的全部信托財產(chǎn)已轉(zhuǎn)換為資金行使且信托財產(chǎn)分配完畢；

2、信托期限屆滿，信托財產(chǎn)尚未全部轉(zhuǎn)換為資金形式，但全部信托財產(chǎn)已按信托期限屆滿時的形態(tài)向受益人分配；

3、受托人根據(jù)信托合同約定提前終止信托，且信托財產(chǎn)分配完畢；

4、受益人管理委員會決議提前終止信托；

5、受托人根據(jù)信托運行情況（包括但不限于受托人、受益人、信托財產(chǎn)出現(xiàn)重大負面時間致使受托人可能出現(xiàn)聲譽損失風(fēng)險）決定終止信托；

6、信托的存續(xù)期違反信托目的；

7、信托依法被解除、被確認無效或被撤銷；

8、信托目的已經(jīng)實現(xiàn)或不能實現(xiàn)；

9、受托人職責(zé)終止，未能按照信托合同或相關(guān)法律法規(guī)產(chǎn)生新受托人；

10、發(fā)生不可抗力事件導(dǎo)致服務(wù)信托無法繼續(xù)運作；

11、法律法規(guī)其他規(guī)定。

二、信托受益權(quán)的確認

（一）已確認債權(quán)

信托生效后，受托人根據(jù)管理人所提供的債權(quán)人相關(guān)資料（機構(gòu)資料：企業(yè)名稱、統(tǒng)一社會信用代碼、債權(quán)金額、銀行賬戶、經(jīng)辦人姓名及聯(lián)系電話、電子郵箱、聯(lián)系地址等；自然人資料：姓名、證件號碼、債權(quán)金額、銀行賬戶、聯(lián)系電話、電子郵箱、聯(lián)系地址等）向債權(quán)人出具信托受益權(quán)份額確認書及附件，并按照規(guī)定辦理登記手續(xù)。如因債權(quán)人原因?qū)е率芡腥藷o法向債權(quán)人出具信托受益權(quán)份額確認書的，由受托人預(yù)留期應(yīng)享有的信托受益權(quán)份額。信托受益權(quán)份額原則上只能登記至債權(quán)人名下，信托成立時已確權(quán)的債權(quán)人先行登記為受益人。若債權(quán)人在確認債權(quán)后，管理人按照重整計劃向受托人確認信托受益權(quán)份額前進行了債權(quán)轉(zhuǎn)讓，受托人以管理人確定的信托受益權(quán)份額信息為準(zhǔn)進行登記。

（二）待確認債權(quán)

對于已申報暫未獲法院裁定確認的普通債權(quán)，將由受托人按照管理人審查待確認的債權(quán)數(shù)額，預(yù)留相應(yīng)的信托受益權(quán)份額，待其債權(quán)獲得依法確認后，受托人將按照重整計劃規(guī)定想起出具信托受益權(quán)份額確認書。

（三）未申報債權(quán)

未在重整計劃執(zhí)行完畢之前申報但仍受法律保護的債權(quán)，將根據(jù)債權(quán)性質(zhì)、賬面記載金額、管理人初步調(diào)查金額預(yù)留償債資源。前述未申報債權(quán)在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權(quán)力；在重整計劃執(zhí)行完畢后，該類債權(quán)在債權(quán)人向債務(wù)人提出受償請求并被依法確認后，按重整計劃規(guī)定的同類債權(quán)受償方式予以清償，對該部分債權(quán)人，自重整計劃獲法院裁定批準(zhǔn)公告之日起三年內(nèi)或至該部分債權(quán)的訴訟時效屆滿之日（以孰早為準(zhǔn)），未向破產(chǎn)企業(yè)主張權(quán)利的，破產(chǎn)企業(yè)不再負有清償義務(wù)。未申報的債權(quán)中，如債權(quán)的成立按照相關(guān)法律法規(guī)或公司章程的規(guī)定應(yīng)當(dāng)履行相應(yīng)的決議程序而未實際履行的，破產(chǎn)企業(yè)就該等債權(quán)不承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。

（四）暫緩認定的債權(quán)

按照債權(quán)性質(zhì)及債權(quán)申報金額預(yù)留償債資源，在債權(quán)經(jīng)法院裁定確認或管理人審核認定后，以最終裁定或認定金額按照同類債權(quán)的調(diào)整和清償方案受償，未申報債權(quán)在重整計劃執(zhí)行完畢前不得行使權(quán)力，相應(yīng)的償債資源根據(jù)賬面記載金額將予以預(yù)留，由破產(chǎn)企業(yè)負責(zé)審查，在重整計劃執(zhí)行完畢后按照同類債權(quán)的調(diào)整和清償方案受償。

三、信托受益權(quán)的轉(zhuǎn)讓和非交易過戶

（一）轉(zhuǎn)讓要求

在信托存續(xù)期內(nèi)，受益人可以向符合法律法規(guī)規(guī)定及監(jiān)管要求的主體轉(zhuǎn)讓信托受益權(quán)，但應(yīng)符合法律法規(guī)規(guī)定并根據(jù)信托文件約定的方式辦理相應(yīng)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)。

（二）轉(zhuǎn)讓協(xié)議

受益人將信托受益權(quán)進行轉(zhuǎn)讓時，需要簽訂相應(yīng)的信托受益權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并且到受托人處辦理登記手續(xù)。未到受托人處辦理轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)的，受托人仍應(yīng)向原受益人履行信托文件項下義務(wù)。

（三）轉(zhuǎn)讓變更

受托人為受益人辦理信托受益權(quán)的轉(zhuǎn)讓變更手續(xù)，不收取轉(zhuǎn)讓登記費。

（四）正當(dāng)性證明

受托人有充分合法理由懷疑受益權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中存在洗錢、惡意逃避債務(wù)等違法行為時，受益權(quán)轉(zhuǎn)讓方及受讓方應(yīng)當(dāng)根據(jù)受托人的書面要求補充必要的材料及提供必要的證明，如轉(zhuǎn)讓方或受讓方無正當(dāng)理由拒絕補充材料或提供證明的，受托人有權(quán)不予辦理轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)。受托人為受益人辦理信托受益權(quán)的轉(zhuǎn)讓變更手續(xù)，不視為對受益人轉(zhuǎn)讓過程合法、有效的任何明示或模式的認可或保證，受托人僅根據(jù)信托文件約定辦理轉(zhuǎn)讓變更手續(xù)，對受益人轉(zhuǎn)讓的真實性不承擔(dān)任何法律責(zé)任。

（五）非交易過戶

受益權(quán)因故發(fā)生非交易過戶的，受托人憑發(fā)生法律效力的司法裁定文件或經(jīng)公正的確權(quán)文件辦理受益權(quán)的非交易過戶登記，但受讓方應(yīng)符合法律法規(guī)及信托文件規(guī)定的受益人資格。受讓方不具有受益人資格的，應(yīng)將信托受益權(quán)提存至受托人保管。信托期限內(nèi)或信托終止后，信托財產(chǎn)分配前，如有權(quán)機關(guān)要求對受益人的信托受益權(quán)采取限制轉(zhuǎn)讓、提取受益人的信托利益等措施，受托人將按照法律法規(guī)規(guī)定及有權(quán)機關(guān)要求辦理。

四、信托管理機制

為充分保障債權(quán)人權(quán)益及信托的順利設(shè)立、管理與有序運營，受托人根據(jù)受益人大會或管理委員會決議執(zhí)行信托事務(wù)，各機構(gòu)職能如下表所示：

五、資產(chǎn)處置

（一）資產(chǎn)評估

信托資產(chǎn)或底層資產(chǎn)處置前，由被授權(quán)的資產(chǎn)處置方選擇人民法院司法評估機構(gòu)名單庫或市級資產(chǎn)評估中介機構(gòu)備案名單內(nèi)的評估機構(gòu)對標(biāo)的資產(chǎn)進行評估。

（二）公開平臺交易

評估價值超過約定金額上限的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓原則上通過阿里、京東等公眾交易平臺進行公開競價交易。

（三）交易規(guī)則

每次以資產(chǎn)評估值掛牌，且不得少于3個工作日，如首次競價未能成交，第二次競價價格不低于評估值的80%，如果第二次競價仍未能成交，第三次競價價格不低于第二次競價價格的80%，若連續(xù)三次均未能成交，則需對資產(chǎn)重新評估后方可掛牌。

（四）資產(chǎn)處置激勵

如資產(chǎn)處置回收資金，扣除相關(guān)處置費用后高于資產(chǎn)出之前評估價值的，超出部分的約定比例用于激勵參與資產(chǎn)處置的相關(guān)各方，具體激勵方案由受益人管理委員會進行決策。

六、信托利益分配

（一）分配原則

受托人根據(jù)信托合同的約定及管理委員會的決議對信托財產(chǎn)進行分配，其中，信托稅費、信托事務(wù)管理費按照實際發(fā)生支付；保管費、信托報酬、資產(chǎn)服務(wù)機構(gòu)費用按照保管合同、信托合同及與服務(wù)機構(gòu)簽署的協(xié)議計提或支付，無需管理委員會的決議；受益人的信托利益需根據(jù)信托合同約定的順序，按照管理委員會決議進行分配，如屆時原狀分配無法完成的，則由管理網(wǎng)委員會決策分配方案。

（二）分配順序

信托項下的信托利益來源于信托財產(chǎn)的管理與處置收入及相關(guān)孳息收入，相應(yīng)資金歸集至信托財產(chǎn)專戶，按信托費用優(yōu)先于信托利益的原則，首先在信托財產(chǎn)專戶中預(yù)留約定金額用于支付信托存續(xù)期間所需的各項信托費用（信托終止時信托利益分配無需預(yù)留上述費用），其次支付/計提信托費用，剩余部分在分配信托利益：具體為

1、信托稅費；

2、信托報酬；

3、信托事務(wù)管理費；

4、信托相關(guān)中介機構(gòu)服務(wù)費；

5、根據(jù)管理委員會決議或信托合同約定處理信托事務(wù)而產(chǎn)生的其他費用及對第三人的負債；

6、按照受益人所持有的有權(quán)獲得的信托分配的信托受益權(quán)的比例向受益人分配，受益人應(yīng)自行負責(zé)繳納相關(guān)稅費。

（三）分配方式

1、定期分配

存續(xù)期間每個自然年度的年末為服務(wù)信托的期間分配日，如經(jīng)核算期間分配日信托專戶中可用于向受益人分配的資金不足約定金額的，則當(dāng)年不再進行分配。

2、不定期分配

存續(xù)期間信托專戶中可用于向受益人分配的資金達到或超過約定金額則觸發(fā)不定期分配，經(jīng)管理委員會審議決定的信托利益分配方案中確定的分配日為不定期分配日。

七、重整計劃的執(zhí)行期限

根據(jù)《破產(chǎn)法》第89條第1款之規(guī)定，重整計劃可由破產(chǎn)企業(yè)負責(zé)執(zhí)行。

（一）重整計劃的生效

依據(jù)《破產(chǎn)法》第84條、第86條及87條規(guī)定，重整計劃在債權(quán)人會議表決通過并經(jīng)法院裁定批準(zhǔn)后生效，或債權(quán)人會議表決雖未通過但經(jīng)申請法院裁定批準(zhǔn)后生效。

（二）重整計劃的效力

重整計劃獲得法院批準(zhǔn)后，對破產(chǎn)企業(yè)的全體股東、全體債權(quán)人、重整投資人均由約束力，且重整計劃對相關(guān)方權(quán)利義務(wù)的規(guī)定效力及于該項權(quán)利義務(wù)的承繼方或受讓方。

（三）執(zhí)行期限與變更

重整計劃的執(zhí)行期限自重整計劃獲得法院裁定批準(zhǔn)之日起至終止之日，破產(chǎn)企業(yè)應(yīng)嚴(yán)格依照重整計劃的規(guī)定清償債務(wù)，并隨時支付重整費用和共益?zhèn)鶆?wù)。若非因破產(chǎn)企業(yè)自身原因，導(dǎo)致重整計劃無法在上述期限內(nèi)執(zhí)行完畢，破產(chǎn)企業(yè)應(yīng)于執(zhí)行期限屆滿前，向法院（中院）提交延長重整計劃執(zhí)行期限的申請，并根據(jù)法院（中院）批準(zhǔn)的執(zhí)行期限繼續(xù)執(zhí)行。重整計劃提前執(zhí)行完畢的，執(zhí)行期限在執(zhí)行完畢之日到期。

（四）協(xié)助執(zhí)行事項

重整計劃執(zhí)行過程中，涉及需要有關(guān)單位協(xié)助執(zhí)行的，破產(chǎn)企業(yè)或管理人可以向法院提出申請，請求法院向有關(guān)單位出具要求其協(xié)助執(zhí)行的司法文書。

八、重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督

依據(jù)《破產(chǎn)法》第90條規(guī)定，管理人監(jiān)督破產(chǎn)企業(yè)執(zhí)行重整計劃。

（一）監(jiān)督期限

重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限與重整計劃執(zhí)行期限相同，自法院裁定批準(zhǔn)重整計劃之日起至重整計劃執(zhí)行完畢。

（二）監(jiān)督期限的變更

重整計劃執(zhí)行期限延長或提前到期的，執(zhí)行監(jiān)督期限相應(yīng)延長或提前到期。

（三）監(jiān)督期內(nèi)管理人及破產(chǎn)企業(yè)職責(zé)

重整計劃執(zhí)行監(jiān)督期限內(nèi)，破產(chǎn)重整企業(yè)應(yīng)當(dāng)接受管理人的監(jiān)督，及時向管理人報告重整計劃的執(zhí)行情況，公司財務(wù)狀況、重大經(jīng)營決策，重要資產(chǎn)處置等事項。監(jiān)督期限屆滿或破產(chǎn)企業(yè)提前執(zhí)行完畢重整計劃的，管理人應(yīng)當(dāng)向法院提交監(jiān)督報告，自監(jiān)督報告提交之日起，管理人監(jiān)督職責(zé)終止。

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原標(biāo)題： 萬字實操手冊：破產(chǎn)服務(wù)信托/引資信托運作詳解